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婚姻法調(diào)解無(wú)效應(yīng)準(zhǔn)予離婚的情形 生效離婚調(diào)解協(xié)議既判力的主觀范圍

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【婚姻法調(diào)解無(wú)效應(yīng)準(zhǔn)予離婚的情形 生效離婚調(diào)解協(xié)議既判力的主觀范圍】
一、問(wèn)題的提出2002年1月，原告洪*蘭以雙方感情破裂為由，訴至福建省三明市三元區(qū)法院 ， 要求與被告陳*榮離婚 。經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議 。調(diào)解書(shū)中載明：“經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成如下協(xié)議：一、原告洪*蘭與被告陳*榮自愿離婚 。二、夫妻共同財(cái)產(chǎn)：坐落于三明市三元區(qū)新市南路215幢401室房改房一套歸婚生女陳*霞、陳*麗(注：二人均已成年)所有……” 。2003年8月，陳*霞、陳*麗以父親陳*榮拒不交付該套房屋為由，訴至三元區(qū)法院，要求法院判決該套房屋歸陳*霞、陳*麗二人所有 。
對(duì)此訴請(qǐng)，有幾種不同意見(jiàn) 。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，陳*榮不履行協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)受理此案;第二種意見(jiàn)認(rèn)為，法院不應(yīng)受理此案，陳*霞、陳*麗二人可依洪*蘭與陳*榮離婚之生效調(diào)解書(shū)向房管部門(mén)辦理房屋過(guò)戶登記;第三種意見(jiàn)認(rèn)為，法院不應(yīng)受理此案 。對(duì)于該套房屋歸屬，宜由洪*蘭與陳*榮協(xié)商解決 。協(xié)商不成 ， 可由洪*蘭與陳*榮另行訴訟解決 。
筆者同意第二種意見(jiàn) 。上述三種不同意見(jiàn)的焦點(diǎn) ， 在于對(duì)生效離婚調(diào)解協(xié)議既判力主觀范圍的認(rèn)識(shí)不同 。
既判力理論最早可以追溯至羅馬法上的“一事不再理”原則 。既判力是指判決確定后，在實(shí)體內(nèi)容上對(duì)于當(dāng)事人和法院具有的約束效力 ， 即當(dāng)事人受到判決的約束 ， 不得就已判決的內(nèi)容再行提出爭(zhēng)議，法院也受到判決的約束 ， 不得就同一事項(xiàng)作出矛盾的判斷 。既判力的社會(huì)功能在于通過(guò)判決的終局性，確定一種規(guī)范的秩序并使其相對(duì)地固定下來(lái)進(jìn)而誘導(dǎo)社會(huì)秩序的依法形成 。首先，以判決形式固定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)作為后續(xù)交易行為的起點(diǎn)，增強(qiáng)交易行為的安全性，無(wú)須擔(dān)心判決會(huì)輕易被改變而使交易行為失去基礎(chǔ)或者中斷 。其次，有既判力的判決具有穩(wěn)定的可預(yù)測(cè)性，使從事交易的人們?cè)接锌赡馨磁袥Q所示的規(guī)范采取行動(dòng)，有利于秩序的形成 。最后，司法中判定的終局性意味著一旦判決成立確定，即不再輕易給反復(fù)的談判或討價(jià)還價(jià)留下余地，構(gòu)成了司法作為另一種建構(gòu)秩序樣式的重要特點(diǎn) 。
在我國(guó)，不論是現(xiàn)行民事訴訟法，還是通行的訴訟理論和迄今為止的審判實(shí)踐，均未正面涉及既判力的問(wèn)題 。但民事訴訟法第141條規(guī)定：“最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過(guò)上訴期沒(méi)有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定 。”第158條規(guī)定：“第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定 。”在這兩個(gè)法條中，固然沒(méi)有明示“既判力”一詞 ， 但它們無(wú)疑是我國(guó)民事裁決之既判力的法律依據(jù) 。因?yàn)椋^“發(fā)生法律效力的判決”或“終審的判決”具有一個(gè)突出特點(diǎn) ， 即具有確定性 。判決一旦發(fā)生法律效力，無(wú)論是原審法院還是上級(jí)法院，通常情況下不得任意改變發(fā)生法律效力的判決 。如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤需要糾正，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審判監(jiān)督程序 。在當(dāng)事人對(duì)該判決提出不服申訴后法院可能依職權(quán)撤銷(xiāo)原判 。如果這些通常的不服申訴的方法已經(jīng)用盡 ， 就意味著該判決在其訴訟程序中已失去被撤銷(xiāo)的機(jī)會(huì) 。這種判決已達(dá)到用通常的不服申訴不能剝奪其存在的狀態(tài)，稱(chēng)之為確定，這種判決稱(chēng)之為確定判決 。發(fā)生法律效力的判決或終審判決就是確定判決 。確定判決具有確定力，包括形式上的確定力和實(shí)質(zhì)上的確定力 。前者是指確定判決具有不可撤銷(xiāo)性;后者是指形成確定判決內(nèi)容的判斷的通*力，通稱(chēng)為既判力 。因此，只要是確定的終局判決，便具有既判力 。由此可見(jiàn)，我國(guó)民事訴訟法第141條、第152條是我國(guó)判決之既判力的法律依據(jù) 。

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