案情：
2002年6月，原告危某起訴被告衛(wèi)某要求以之離婚，經(jīng)法院主持調(diào)解，原、被告自愿達成協(xié)議：被告同意與原告離婚；夫妻共同財產(chǎn)（其中包括一棟價值16萬元的房子）歸原告所有，小孩（現(xiàn)年8歲）歸原告撫養(yǎng)；法院依照這此協(xié)議條款制作了調(diào)解書，并送達當事人 。2004年第三人發(fā)現(xiàn)原、被已離婚，故起訴被告要求其歸還在99年11月以房屋為抵押的12萬元借款，經(jīng)法院調(diào)查，被告衛(wèi)某的原妻危某也知道這筆借款 ， 而現(xiàn)在被告根本無能力還款 。第三人2006年10月起訴危某與衛(wèi)某要求法院認定調(diào)解書無效 。
對該案如何處理，法院存在三種意見 。
第一種意見認為，法院首先應(yīng)通過審判監(jiān)督程序認定原告與被告的調(diào)解書無效，然后重新處理，理由是：根據(jù)《民法通則》第58條第4款規(guī)定，原告與被告有惡意串通損害第三人利益的行為，因為在原審中，雙方都回避共同債務(wù)問題；而且該棟房屋已經(jīng)被抵押 ， 根據(jù)最高院關(guān)于《民不通則》的司法解釋第115條的規(guī)定，危某未征債權(quán)人同意，私自處分了同一抵押物 ， 其行為無效 。
第二種意見認為，這個案件不需要通過審判監(jiān)督程序重審，可以直接審理，理由是：原告與被告的調(diào)解書未發(fā)生法律效力，因為原、被告離婚訴訟中處理的標的房屋，第三人有獨立請求權(quán)，可作為第三人參與訴訟，而原、被告故意規(guī)避法律，逃避債務(wù) 。第三人并不知道原、被告的離婚訴訟，也就是說本案少了一個當事人，故調(diào)解書并未發(fā)生法律效力，故法院只要將此案重新開庭把債權(quán)人列為第三人參加訴訟即可 。
第三種意見認為，法院首先應(yīng)通過審判監(jiān)督程序裁定該調(diào)解書的第三款夫妻共同財產(chǎn)房屋（被抵押價值部分）的處分是無效的，其它條款有效 。然后債權(quán)人為原告 ， 危某為被告另案處理 。裁定該調(diào)解書第三款房屋（被抵押價值部分）無效的理由是：該棟房屋已被抵押，且損害了第三人的利益 ， 其它條款有效是因為原、被告是完全行為能力人，意見表示真實，沒違反法律和社會公共利益 。
筆者同意第三種意見 。
作者：會昌法院李寧華
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